Необоснованная налоговая выгода: что это такое и как избежать обвинений от ФНС

Источник: ООО "Небо"

Закон разрешает предпринимателям использовать различные способы снижения расходов за счет экономии на налогах: учет расходов на УСН, возврат налоговых переплат, оформление налогового вычета. Но в некоторых ситуациях ФНС может решить, что бизнес сознательно уходит от уплаты налогов для получения необоснованной налоговой выгоды. Это приводит к доначислению налогов, штрафов и пени. Рассказываем, как избежать претензий от налоговиков.

Понятие необоснованной налоговой выгоды

Налоговая выгода – это снижение расходов за счет уменьшения суммы налога к уплате. Закон разрешает 6 способов:

• оформление налогового вычета;

• применение льгот;

• снижение налоговой базы;

• использование права на пониженную налоговую ставку;

• возврат (зачет) переплаты из бюджета;

• возмещение НДС.

Кроме законных способов существуют и незаконные. Например, проведение фиктивных сделок для получения вычета по НДС. Чтобы разделить эти операции, Верховный Арбитражный суд (ВАС) в 2006 году опубликовал разъяснения, в которых разделил налоговую выгоду на два вида:

• обоснованная налоговая выгода, то есть, полученная за счет законных, добросовестных действий налогоплательщика, у которых ярко выражена экономическая целесообразность;

• необоснованная налоговая выгода – незаконная экономия на налогах, попытка организации занизить налоги.

В ст 54.1 НК РФ оговорены пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и суммы налогов, сборов и взносов. В документе речь идет о том, что налогоплательщик получает налоговую выгоду, если:

• проводит реальные операции;

• у каждой сделки есть рациональная коммерческая (деловая, хозяйственная) цель;

• сделка не проводится только ради налоговой экономии. 

При нарушении этих условий ИФНС усматривает в действиях налогоплательщика необоснованную налоговую выгоду, то есть попытку обогатиться за счет бюджета. В этом случае к нарушителю применят штрафные санкции. Кроме этого, инспекторы могут снять расходы, отказать в вычете НДС или подтверждении льгот, доначислить налоги.

Критерии, по которым ФНС оценивает действия налогоплательщика на предмет обоснованной или необоснованной налоговой выгоды, перечислены в информационном сообщении ведомства.

Пример: Иванов И.И. является учредителем ООО «Перевозчик». Он планирует использовать собственные грузовые автомобили для осуществления деятельности организации. Для этого оформляет арендный договор с ежемесячными платежами за пользование транспортом. «Перевозчик» включает эти платежи в расходы и уменьшает налоговую базу, но фактические денежные средства на счет Иванова не поступают. Соответственно, возникает необоснованная налоговая выгода. 

По закону, если Иванов планировал с самого начала использовать собственный автотранспорт для нужд компании без какого-либо вознаграждения, он должен либо передать автомобили в собственность организации, либо заключить договор безвозмездного пользования (и платить налог с внереализационного дохода). Но бизнесмен выбрал вариант с фиктивной сделкой по аренде.

Признаки необоснованной налоговой выгоды

ВАС считает, что выгода необоснованна, если она получена в отрыве от реальности (п. 4 постановления) и при отсутствии ресурсов для достижения результатов хозяйственной деятельности (п. 5 постановления). Также о признаках необоснованности говорит ст. 54.1 НК РФ:

• намеренное искажение сведений о фактах хозяйственной деятельности или объектах налогообложения в учете и отчетности;

• проведение сделок (операций) ради неуплаты, возврата (зачета) или неполной уплаты налога.

В судебной практике факт необоснованной выгоды подтверждается, если налогоплательщик:

• для целей налогообложения учитывал только те операции, что могут принести налоговую выгоду;

• оперирует товарами, которые не производит (или производит в недостаточном объеме по данным бухучета);

• взаимодействует с контрагентами, которые не выполняют налоговые обязательства, то есть существуют «на бумаге» и не выполняют каких-либо функций. 

По последнему пункту в ФНС даже определили собственные критерии для выявления фиктивности контрагентов (Письма  ФНС России от 12.07.2019 № КЧ-4-7/13613, от 22.10.2020 № 03-12-13/91957, от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@):

• наличие ресурсов для выполнения условий договора;

• документальное подтверждение полномочий руководителя;

• соответствие ОКВЭД контрагента типу сделки;

• подтверждение места расположения контрагента (а также его производственных и складских объектов).

Предприниматель может подтвердить «реальность» контрагента, предоставив документы по сделке, подтверждение взаимодействий с сотрудниками этого предприятия, а также рациональное обоснование выбора именно этого партнера для совершения сделки.

Подозрения у инспекторов могут возникнуть, если документооборот между сторонами отличается от обычного, операции отражаются не в полном объеме, а также отсутствует необходимость в совершении тех или иных действий. 

Доказательства необоснованной налоговой выгоды

Согласно НК РФ именно сотрудники ИФНС должны заниматься поиском доказательств незаконности полученной бизнесом налоговой экономии. При этом инспекторы могут:

• выявлять разрывы и ошибки в декларациях по НДС с помощью специальной автоматизированной системы (АСК НДС);

• оценивать сведения, полученные от онлайн-ККТ;

• формировать специальный список налогоплательщиков, подозреваемых в получении необоснованной налоговой выгоды;

• запрашивать документы по сделкам у контрагентов;

• проводить проверки, осмотры помещений и территорий, допросы сотрудников, выемку документов;

• использовать иные инструменты сбора и обработки информации.

При этом, ФНС и суды считают, что добросовестный налогоплательщик не должен отвечать за нарушение, которые допускают контрагенты второго и последующих звеньев (постановление 17 ААС от 09.03.2021 № 17АП-1391/2021-АК). Достаточно будет проявить должную осмотрительность при выборе будущего поставщика: проверить документы (паспорт, устав, регистрационные данные и пр.), изучить сведения о задолженностях, проверить на наличие обратной связи и судебных производств.

Ответственность за получение необоснованной выгоды

Если ФНС удастся доказать факт получения необоснованной выгоды, то в отношении налогоплательщика могут применить следующие санкции:

1. Доначисление налогов, штрафов и пени. Размер штрафа – от 20 до 40% от суммы неуплаченного налога. 

2. Штраф за нарушение правил бухучета – от 5 до 10 тыс. руб. на должностное лицо.

3. Штраф за отказ предоставить сведения для налогового контроля (либо представление информации в неполном или искаженном виде) – 300-500 руб.

4. Уголовная ответственность по ст. ст. 198, 199, 199.1 УК РФ в случае, если размер недоимки признают существенным.

Для защиты своей позиции налогоплательщик вправе представить инспекторам документы, которые доказывают деловую цель или хозяйственную необходимость проведенной сделки, а также реальность взаимоотношений с контрагентами.

Способы избежать обвинений в необоснованной налоговой выгоде

В первую очередь, нужно внимательно проверять контрагентов: убедиться в наличии лицензий и допуска СРО, материальных ресурсов, а также в отсутствии признаков компании-однодневки (п. 2 Обзора). При этом учитывается степень осмотрительности при рутинных и ключевых сделках: если компания при заключении крупного контракта уделила значительно меньше внимания изучению поставщика, чем при проведении небольшой закупки, это вызовет подозрение у ФНС.

Далее стоит обратить внимание на деловую цель: ФНС рекомендует налогоплательщику оценить целесообразность сделки в отсутствии налоговых преимуществ. То есть если в этом случае бизнес не отказывается от сделки (т.к. у него нет мотивов делового характера), то риск обвинений в необоснованной налоговой выгоде возрастает. Примером может послужить присоединение компании без активов с накопленными убытками при отсутствии экономических обоснований.

Наконец, стоит своевременно реагировать на запросы со стороны ФНС, не отказываться от дачи разъяснений или предоставления документов. В общении с проверяющими важно настаивать на реальности сделки и отсутствии умысла в получении необоснованной налоговой выгоды.

Коротко для предпринимателя

1. Даже добросовестного налогоплательщика могут заподозрить в необоснованной налоговой выгоде, то есть совершении сделок (в т.ч. фиктивных) только ради налоговой экономии.

2. У ФНС и судов есть критерии, по которым можно определить необоснованную налоговую выгоду.

3. Собирать доказательства о правонарушении должны сотрудники ФНС: для этого они могут проводить различные проверки и выемки документов, анализировать сведения с ККТ и пр.

4. Чтобы избежать обвинений, нужно тщательно выбирать контрагентов, не совершать «технические» сделки (то есть, когда они проходят только по бумагам). Все операции должны быть реальными и экономически обоснованными.

5. Ответственность за необоснованную налоговую выгоду может быть не только административной, но и уголовной.