Оптимизация, планирование, налоговая схема – как это видит инспекция и что мы знаем про дробление бизнеса

Доначисление налогов, связанное с неверным выбором налогоплательщиком способа налоговой оптимизации, – достаточно распространенное явление в налоговой практике. За последнее время актуальность применения финансовой модели компании (структуры бизнеса) в виде фиктивного дробления стала причиной многомиллионных доначислений. Это, в свою очередь, приводит к ужесточению требований к обоснованности деловых целей структурирования бизнеса.

Нередко, при выборе бизнес-модели, собственник компании не понимает тонкую грань между налоговым планированием, законной оптимизацией и налоговой схемой, что приводит к получению претензий со стороны контролирующего органа и уже на стадии выездной налоговой проверки может обернуться фатальными последствиями для бизнеса.

По данным портала Федеральной налоговой службы, www.nalog.gov.ru , за 2024 год средние финансовые потери в бизнесе из-за «налоговых» заблуждений по официальной статистике приближаются к 100 млн руб. При этом, 99% руководителей, которых привлекли к субсидиарной или материальной ответственности после налоговых доначислений и/или банкротства компаний, никогда не думали, что с ними такое может случиться и тем более, никто не ожидал стать фигурантом уголовного дела.

Согласно статистическим данным ФНС за 9 месяцев 2024 года, в среднем по РФ и по г. Москве, без доначислений закончилось только 2% выездных налоговых проверок. Это означает, что в случае назначения выездной проверки ФНС — доначисления практически гарантированы.

Доля судебных споров, касающихся дробления бизнеса, в общем количестве превысила 17 %, при этом, из 100 судебных споров, рассматриваемых арбитражными судами, только 2 заканчиваются отменой решения налогового органа полностью или в части.

В 100 % случаев анализа по запросу клиентов, сомневающихся в наличии признаков дробления, нами было установлено применение схемы дробления бизнеса с высоким риском доначислений.

Типовые аргументы налоговых органов остаются неизменными уже более 10 лет и шире указанных в п.6 письма ФНС России от 18.10.2024 № СД-4-2/11836@. Например, общие корпоративы (постановление 7ААС от 28.06.2024 по делу А45-2738/2023, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.11.2024 N Ф08-9568/2024 по делу N А53-35312/2023). Налоговым органом установлено, что сотрудники в период своей трудовой деятельности встречались с собственником на корпоративных мероприятиях. Видеоролики на интернет-сайте показывают, что физические лица, участвовавшие в торжественных мероприятиях и получавшие именные дипломы, согласно справкам 2-НДФЛ, являлись работниками организаций – участников "дробления бизнеса".

Такие неординарные способы доказывания ФНС применения компаниями вышеназванной схемы только указывают на тот факт, что первично выявляемые налоговым органом признаки дробления не являются исчерпывающими и, зачастую, умело скрываются собственниками бизнеса. Вторичные признаки, выявляемые инспекцией при более глубокой проверке, имеющие место в деятельности компании исторически, устранить невозможно. Например:

выдача доверенностей на одних и тех же лиц для представления интересов в банке с правом распоряжения денежными средствами;
указание одних и тех же номеров телефонов в рекламных буклетах;
исторически, до периода проверки, участие одних и тех же лиц в органах управления и др.

Таким образом, если при построении структуры бизнеса были использованы «технические» компании, разделены денежные потоки выручки на несколько обществ, формально перераспределены сотрудники с целью соблюдения лимита по численности, а основные средства, остаточная стоимость которых учитывается в целях применения специального режима налогообложения, последовательно оформлялись на вновь создаваемые либо подконтрольные компании и ИП, то, казалось бы, нет шансов исправить ситуацию.

Если налоговый орган докажет использование схемы, то компанию ждет доначисление налогов, пени и штрафов по ст. 119, 120, 122 НК РФ. Кроме того, если суммы, не перечисленные вовремя в бюджет, достигают крупных размеров (от 2,7 млн руб. для ИП и 18,75 млн руб. для компаний), то руководитель бизнеса (конечный бенефициар) может быть привлечен к уголовной ответственности по ст. 198-199 УК РФ.

В 2024 году, проводя выездные налоговые проверки за 2021, 2022, 2023 годы, налоговые органы и суды не применяли понятие «амнистии дробления бизнеса», введенное Федеральным законом N 176-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее – Закон N 176-ФЗ), который вступил в силу 12 июля 2024 г.

Амнистия распространяется только на случаи разделения бизнеса с целью сохранения права на применение специальных налоговых режимов и доступна для тех, кто готов отказаться от него в 2025-2026 годах, что должно быть подтверждено налоговой проверкой. Если проверки не было, то «чистыми» нужно оставаться до 2030 года. Все, что было до 12.07.2024 г. (ключевая дата вступления решения по выездной проверке в силу), нужно будет заплатить.

Таким образом, применить положения об амнистии не получится, если схема была применена с целью:

получения налоговых льгот (например, по НДС);
снижения НДФЛ (сокрытие заработной платы, самозанятые, конверты, переход на ОСНО);
уменьшения налога на прибыль, связанного с занижением (сокрытием, искусственным выводом) выручки;
минимизации страховых взносов (при дроблении в целях получения статуса субъекта малого/среднего предпринимательства и использования пониженного тарифа);
снижения налоговой нагрузки по налогам при применении специальных налоговых режимов (УСН, ЕСХН);
искусственного увеличения доли расходов.

Амнистия не применяется и для налога на добычу полезных ископаемых (дробление бизнеса с целью занижения себестоимости полезного ископаемого).

Организацию «не простят», если, например, был разделен гостиничный бизнес путем искусственного выделения из него услуг общественного питания с целью получения льготы по НДС на отдельное юридическое лицо, которому формально, в аренду переданы производственные помещения кухни и ресторана.

Если в своей деятельности организация использует формальный документооборот с подконтрольными компаниями и ИП с целью вывода денежных средств или формального увеличения расходов, например:

заключили сделки по приобретению консультационных услуг, не отвечающих специфике бизнеса, по завышенной стоимости, без подтверждения реального выполнения по сделке и действительной экономической ценности результата;
осуществили покупку услуг по «оценке бизнес-процессов» 3 раза в год;
приобретали IT-услуги с необоснованно завышенными расценками при отсутствии понятного и реально осуществимого технического задания.

В часть 1 статьи 6 Закона N 176-ФЗ введены понятия "дробление бизнеса" и "добровольный отказ от дробления бизнеса". Если с самим понятием «дробление бизнеса» все более или менее понятно, то что законодатель понимал под фактическим отказом от дробления, на сегодняшний день остается неясным для многих налогоплательщиков, готовых перейти на «светлую сторону» бизнеса.

Согласно Закону N 176-ФЗ, под добровольным отказом от дробления бизнеса понимается исчисление и уплата лицами, участвовавшими в дроблении бизнеса, налогов в размере, определенном в результате консолидации по всей группе лиц доходов и (или) других показателей, соблюдение которых является условием для применения специальных режимов налогообложения.

Соответственно, для получения права на амнистию необходимо совершить такие действия, которые прямо будут указывать на намерение объединения денежных потоков, сотрудников, основных средств. Это позволит налоговому органу расценить их как свидетельствующие об отказе и в дальнейшем приведет к уплате налогов с общего объема от результатов экономической деятельности всей группы.

Что же это значит на практике?

переход на ОСНО;
перевод всей деятельности на одно юридическое лицо;
отзыв доверенностей из банков и иных учреждений;
перезаключение договоров с поставщиками;
ликвидация зависимых компаний;
формирование единой базы активов;
кадровые перестановки;
отчуждение акций (долей) юридических лиц иным независимым лицам.

Указанный перечень не является исчерпывающим. Любые действия, направленные на формирование единого бизнеса и свидетельствующие о признании факта дробления, помогут убедить налоговую службу в намерении отказаться от схемы.

Начните изменения уже сейчас. Выберите способ отказа от дробления, который подходит вашему бизнесу, и убедитесь, что налоговая нагрузка соответствует среднеотраслевому уровню. А с командой профессионалов принять правильное решение будет легче.

Истчоник: https://www.audit-it.ru/articles/account/court/a55/1114808.html