Без заморозки. Пошаговый план для мобилизуемых ИП и владельцев бизнеса

Источник: Центр структурирования бизнеса и налоговой безопасности taxCOACH

Ссылка на оригинал статьи

Ред. от 26 сентября 2022 года

Данный Гид актуализируется по мере обновления нормативно-правовых актов. А также на основе ваших запросов. Пишите на почту или в чат телеграм-канала Ярослав Савин.

Под мобилизацию, объявленную 21 сентября 2022г., может попасть и предприниматель, и руководитель компании и ее владелец. Полагаем, каждый об этом знает.

Что делать с бизнесом, если призвали на военную службу по мобилизации?

Бедный ИП

Военнослужащим запрещено заниматься предпринимательской деятельностью, как лично, так и через доверенных лиц. Запрет распространяется и на участие в управлении коммерческими организациями.п. 7 ст. 10 Федерального закона от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»

По указу Президента, призванные на военную службу по мобилизации, приравнены к военнослужащим по контракту. То есть и на призывников распространяется вышеуказанный запрет.Указ Президента РФ от 21.09.2022 № 647 «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации»

Последствие нарушения запрета для кадровых военных — увольнение с военной службы.пп. «Д.1» п. 1 ст. 51 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» Для мобилизованного неактуально.

Закон «О государственной регистрации…» не содержит в качестве основания для прекращения статуса ИП призыв на военную службу. Маловероятно также, что, получив повестку, в отведенные часы ИП бросится писать заявление о прекращении своего статуса. 

К счастью (а) наличие статуса ИП или участника/акционера ООО/АО само по себе не равно занятию предпринимательской деятельностьюОпределение Конституционного Суда РФ от 18.07.2017 № 1565-О и (б) не образует состава преступления «Незаконное предпринимательство», предусмотренного ст. 171 УК. Уже легче.

Дальше задачи делятся надвое

Первый случай: ИП без наемных сотрудников, работающий на себя. Деятельность по факту продолжена быть не может. Болезненная точка — исполнение ранее взятых обязательств. К сожалению, п.3 ст.401 ГК РФ, который освобождает от ответственности в связи с так называемым «форс-мажором», не содержит четких критериев. И в каждой нестандартной ситуации, будь то пандемия или санкции, Верховному суду и предпринимателям приходится определяться заново. 

Возможно и здесь автоматического освобождения от ответственности не будет. К сожалению. «Прибыть в 24 часа в военкомат» само по себе еще ничего не значит, скажут вам. В любом случае, обязанность доказывать обстоятельства непреодолимой силы будет вашей обязанностью, а не вашего контрагента.

Пункт 7 ст. 430 НК РФ дает право не уплачивать страховые взносы на обязательное пенсионное и медицинское страхование индивидуальным предпринимателям за периоды временного приостановления приносящей доход деятельности. Призыв на военную службу (в нашем случае призыв на военную службу по мобилизациист.17 Федерального закона №31-ФЗ от 26.02.97г. «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации») является одним из обстоятельств приостановления. с учетом п.п. 1 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 28.12.2013 № 400-ФЗ «О страховых пенсиях» (И разъяснять здесь, как того просят депутаты https://tass.ru/ekonomika/15853921, особо нечего). Проблема скорее в том, что приостановление не происходит автоматически. Требуется заявление, которое можно подать и через личный кабинет. Не самое первоочередное действие, честно говоря, когда держишь в руках повестку. 

Второй случай: полноценный бизнес в форме ИП, которого мобилизовали. С сотрудниками, активами, кредитами и так далее. Здесь задача минимум не «уронить» бизнес в первые же дни после призыва.

Нюансы, лежащие на поверхности:

• заключение договоров и совершение иных подобных юридически значимых действий;

• осуществление платежей;

• сдача отчетности и оплата налогов;

• трудоустройство и увольнение работников;

• передача бизнеса наследника в случае смерти (особенно актуально в свете событий, ставших поводом для темы настоящей статьи).

Задача минимум для ИП

Закон не освобождает предпринимателя от обязательств перед работниками, контрагентами, банками и бюджетом. Если повестка получена уже сегодня, то скорее всего вы мало чего успеете. Рекомендуем всем потенциально мобилизуемым заранее позаботиться. 

1. Оформите свежую ЭЦП. Подпись требуется для работы с ЭДО, сдачи отчетности ЭЦП. При этом, срок годности ЭЦП составляет 1 год, а получить можно только лично (по доверенности запрещено). Поэтому рекомендуем оформить новую. Это особенно актуально, если срок действия ЭЦП истекает через 2-3 месяца.

2. Оформите генеральную доверенность на доверенное лицо. Мы настаиваем на нотариальной.

С 26.09.2022 нотариусы не взимают с призывников плату за удостоверение некоторых документов и доверенностей мобилизуемых лиц и обслуживание осуществляется вне очереди — эти льготы представлены решением Федеральной нотариальной палаты. https://notariat.ru/ru-ru/news/mobilizovannye-grazhdane-poluchat-notarialnuyu-pomosh-na-lgotnyh-uslo...Но в реальности вас поджидают большие очереди (до пары десятков человек), в том числе из внеочередников. По записи большинство нотариусов временно не принимают. Нотариальная палата обещает создание «дежурных нотариальных контор», которые будут работать в том числе и в выходные дни. На момент написания статьи мы таких не нашли.

Представление интересов в суде, налоговой, всевозможных фондах должны быть выделены в тексте отдельно. 

3. Оформите доверенность на распоряжение счетом в банке. Также потребуется добавить представителя в карточку образцов подписей и оттиска печати. 

Повторим, это необходимый минимум, перечисленные шаги можно выполнить за один-два дня, что позволит закрыть типовые вопросы в Ваше отсутствие: заключение договоров, осуществление платежей, трудоустройство/увольнение работников, сдача отчетности, оплата налогов и т.п. 

Если вы забыли или не успели включить какое-то из полномочий или представитель столкнется с проблемами, у военнослужащего есть опция - оформление доверенности в военной части. Не забывайте, доверенности, удостоверенные командиром (начальником) воинской части, приравнены к нотариальным доверенностям.

4. Составить завещание. 

С ИП это помогает лишь в части. В совсем небольшой. Но лучше так, чем никак.

Основные проблемы бизнеса ИП:

• смерть работодателя влечет прекращение трудовых договоров, коллектив фактически распускаетсяп. 6 ч. 1 ст. 83 ТК РФ;

• все доверенности аннулируются, дальнейшая деятельность становится невозможной;

• обязательства автоматически не прекращаются, но при этом наследники лишены исполнять договоры вместо него в первые 6 месяцев после смерти;

• доверительный управляющий - в большинстве случаев не выход, так как вся выручка будет облагаться НДС вне связи с системой налогообложения.

Программа «максимум». Для малого и среднего бизнеса

Как вы поняли, ИП порой очень выгодная, но самая неоднозначная форма ведения бизнеса с точки зрения передачи управления и наследования.

Поэтому для ИП задача максимум — переход на ООО. Именно так. Может быть не все. Может быть не сразу, но сделав заготовки. Главный плюс любого юридического лица — его бессмертие. Поэтому «упакованный» в ООО бизнес можно передать на «хранение» доверенному лицу и, что важно, сделать это безопасно, то есть вернуть себе в любой момент времени. 

Крупными мазками сформулируем шаги, которые необходимо выполнить для упаковки в юридическое лицо (на примере ООО):

1. Регистрация ООО — формальность, занимает 3-5 дней. После регистрации можно сразу обратиться в банк для открытия расчетного счета.

2. Наполняем текущими активами (имуществом, оборотными средствами). Оптимальные способы: вклад в уставный капитал (если имущество приобреталось с НДС) или вклад в имущество (если активы приобретались без НДС или ИП применяет «упрощенку»). Продолжительность процедуры зависит от состава активов. Имущество, не требующее регистрации в гос.органах, оформляется одним днем, а недвижимость 1-2 недели.

3. Перезаключаем договоры с контрагентами. Конечно, если речь идет о гос. закупках, в один момент перезаключить договоры не получится. В подобных ситуациях необходимо постепенно наполнять контрактами новое ООО — это займет некоторое время. На новое юридическое лицо иногда вообще невозможно завести контракт. Можно переводить то, что переводится.

Если закрались сомнения относительно перехода на ООО, начните с подготовительных шагов: с регистрации юр. лица и подготовки документов на реализацию следующих этапов. Это сэкономит время и силы для «переезда» на ООО, если потребуется.

Далее шаги касаются всех потенциально мобилизуемых владельцев компаний:

1. Оформление доверенностей. Доверенности от ООО оформляются в простой письменной форме. По такой доверенности можно передать полномочия единоличного исполнительного органа (ЕИО, директор) доверенному лицу — ключевому сотруднику, родственнику и т.п.

Некоторые вопросы не входят в компетенцию ЕИО и требуют одобрения со стороны общего собрания (например, крупные сделки или иные сделки, предусмотренные уставом). В такой ситуации полномочия участника также можно передать по доверенности. Но такая доверенность оформляется от имени физического лица (участника ООО) и поэтому требует нотариального удостоверения. 

2. Множественность директоров. ГК РФ разрешает создавать в ООО нескольких директоров — такая опция стала доступна с 2014 года. Суть инструмента в следующем. 

Допустим, в ООО создается два директора: генеральный директор и исполнительный директор. Первый имеет максимально широкие полномочия (как стандартный ЕИО), а второй — типовые, которые требуются для ведения дел в отсутствие собственника (заключение обычных сделок, трудоустройство/увольнение сотрудников, сдача отчетности и т.п).

Полномочиями второго исполнительного директора наделяем доверенное лицо. Наличие нескольких директоров требует внесения изменений в Устав.

3. Совет директоров. Позволяет снять бОльшую часть вопросов с общего собрания, без необходимости оформления доверенностей от имени участников. Например, назначение ЕИО, одобрение отдельных видов сделок (кроме крупных сделок, если стоимость сделки более 50% балансовой стоимости имущества) и т.п.

За участниками останутся более серьезные и значимые вопросы, право на решение которых, вероятно, захочется оставить при себе: внесение изменений в устав, ликвидация/реорганизация, увеличение/уменьшение уставного капитала и т.п.

При этом, что важно, распределять компетенцию между общим собранием участников и советом директоров можно распределять «на свой вкус», кроме вопросов, которые закон относит к исключительной компетенции общего собрания. 

Если Совет директоров вам не нужен в регулярном управлении компанией, то к его компетенции можете отнести всего лишь один вопрос — назначение нового директора в случае смерти единственного участника компании, ею руководившего. Компетенция Совета директоров закрепляется в уставе.

Можно заранее зафиксировать отдельным решением даже кандидатов, из которых «Совет» выберет этого нового директора. Очевидный плюс такой структуры в том, что мы при жизни можем в состав этого органа включить непосредственно тех лиц, которые гарантировано подхватят деятельность компании хотя бы на какой-то промежуток времени, например, до открытия наследства или на бОльший срок. 

4. Владельческий контроль. На время мобилизации можно воспользоваться возможностью передать права на компании доверенному лицу (супруге, родителям, партнеру по бизнесу, наемному ТОПу). При такой передаче необходимо иметь гарантированный способ вернуть права себе после возвращения. Среди самых востребованных инструментов для этого:

• устав — регулируем структуру органов и компетенцию, порядок отчуждения долей и другие аспекты, в зависимости от глубины вовлеченности доверенного лица;

• опцион на долю в ООО — потребуется, если доля в ООО передана во владение доверенного лица;

• корпоративный договор — указанным соглашением «усиливаем» опцион на долю;

• наконец, залог доли — дополнительный инструмент контроля для особо тревожных владельцев.

5. Инструменты наследования. Инструментов для передачи бизнеса наследникам много: завещание, завещательное возложение, завещательный отказ, наследственный договор. Но ни один из них не является универсальным и не дает гарантий.

Например, основное проблемное место завещания — это период вступления в наследство. Наследники приобретают имущество, входящее в наследственную массу не сразу, а по истечению, как минимум, 6 месяцев. Все это время бизнес находится в подвешенном состоянии, после смерти собственника и до вступления в наследство наследники не имеют юридических рычагов влияния на бизнес. Например, нельзя назначить директора, одобрить сделку и т.п. Поэтому выше мы и рекомендовали Совет директоров, либо множественность директоров.

Завещание будет поднимать за собой массу вопросов: обязательная доля наследования, управляющий, отношения между наследниками и оставшимися партнерами и так далее.
Вместе с тем, отсутствие завещания это слишком часто конфликт и паралич бизнеса. В текущей обстановке хотя бы это.

Если силы есть на бОльшее, на проработку сценария наследования, тогда поработайте с отдельным материалом.

На этом пока все. Напоминаем, материал будет пополняться, в том числе на основе ваших запросов.

Пишите на почту или в чат телеграм-канала Ярослав Савин.

Исотчник: https://www.audit-it.ru/articles/finance/a106/1066899.html